正（zhèng）当防卫

根据我（wǒ）国刑法第二十（shí）条（tiáo）的规（guī）定，为（wéi）了使国家、公共利益、本人或者他（tā）人的人（rén）身、财产和其（qí）他权利免受正（zhèng）在进行的不法侵害，而（ér）采取的制止不法侵（qīn）害的行为，对不（bú）法侵害人造成损害的，属（shǔ）于（yú）正（zhèng）当防卫，不（bú）负（fù）刑（xíng）事责任（rèn）。

它应该符合五（wǔ）个条件：

一、正当防卫所针对的，必须是不（bú）法侵（qīn）害（hài）；

二、必（bì）须是在不（bú）法（fǎ）侵害正（zhèng）在进（jìn）行的时候；

三、正当防卫所针对的、必须是（shì）不法侵害（hài）人；

四、正当（dāng）防卫不能超越一定（dìng）限度；

五、对不法侵（qīn）害行为人，在采取的制止（zhǐ）不法侵害的行为时，所造成（chéng）损害的（de）行为。

正当防卫（wèi）误区

特别指出,大致有以（yǐ）下（xià）9种行为（wéi）不（bú）属于正当防卫：

1、打（dǎ）架斗殴（ōu）中，任何一方（fāng）对他人实施的暴（bào）力侵害行为。两人及多人打架（jià）斗殴，一方先动手，后动（dòng）手的一方（fāng）实施的所谓反击（jī）他人侵害行为的行为，不属于正（zhèng）当防卫。

2、对假（jiǎ）想中的不法（fǎ）侵害（hài）实施的所谓（wèi）“正当防（fáng）卫”行为。不法侵（qīn）害必须是（shì）在客观上确实存在（zài），而不是主（zhǔ）观（guān）想（xiǎng）象的或者（zhě）推（tuī）测的。

3、对（duì）尚未开始不法侵害行为的行为人（rén）实施的所（suǒ）谓（wèi）“正当防卫”行为（wéi）。

4、对（duì）自动停止，或（huò）者（zhě）已经实施终了的（de）不法侵（qīn）害的行为（wéi）人实施的（de）所（suǒ）谓“正（zhèng）当防卫”行为。

5、不是针对正（zhèng）在进行的（de）不（bú）法侵害者本（běn）人（rén），而是（shì）无（wú）关的第三者的（de）所谓（wèi）“正当防卫”行为。

6、 不法侵（qīn）害者已（yǐ）被制伏，或者已（yǐ）经丧失继续（xù）侵害能力时的所（suǒ）谓“正当防（fáng）卫（wèi）”行为。

7、 防卫挑拨式的所（suǒ）谓“正当防卫”行为。即为了侵害对方，故意挑逗他人（rén）向自己进攻，然后借口正当防卫（wèi）加害对（duì）方。

8、对合法行为采取的所谓（wèi）“正当防卫”行为。公安人员依法（fǎ）逮捕、拘留犯罪（zuì）嫌疑人等合（hé）法行为，嫌（xián）疑人不得以任何借（jiè）口实行所谓的“正当防卫”。对紧（jǐn）急避险行为也不（bú）能实行正当防卫。

9、起先是正当防（fáng）卫，但后来（lái）明显超（chāo）过必要限度造成重大损害的行为。此种行（háng）为，法律称为“防（fáng）卫过当（dāng）”，不属正当防卫的范畴（chóu）（出（chū）现刑法（fǎ）第二十条第三款规定的（de）情况（kuàng）例（lì）外）。

特（tè）别防卫

我国刑法第（dì）20条（tiáo）第3款规定（dìng）：“对（duì）正在（zài）进行行（háng）凶、杀人、抢劫（jié）、强奸、绑架以（yǐ）及其（qí）它严重（chóng）危（wēi）及人（rén）身安（ān）全的暴力犯罪，采取防卫行（háng）为，造成不法侵害人伤亡的，属于正当防卫，不负刑事责任。”

根据这一规定，特别防（fáng）卫权的行使，必须具备三（sān）个条（tiáo）件：

第一，客（kè）观（guān）上存在着严重危及人（rén）身安全（quán）的（de）暴（bào）力（lì）犯罪，这是行使特别防卫权（quán）的前提条（tiáo）件；

第二，严重的暴力犯罪是正在进行中的，这（zhè）是行使无限（xiàn）防卫权的时间条（tiáo）件；

第（dì）三（sān），防卫行为只能是针对（duì）不法侵害人本（běn）人实施的（de），这（zhè）是行（háng）使无限（xiàn）防卫权的对象条件。

在（zài）符合（hé）上述三个条件的情况下防卫人因（yīn）防卫行为（wéi）至（zhì）不法侵害人（rén）伤亡（wáng）后（hòu）果的，即使造成重大损害的，仍（réng）为正当防卫（wèi）而不属（shǔ）于（yú）防卫过当，应受法律的保（bǎo）护而不负刑事（shì）责任。

这主要是因为行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其它严重危及人身安（ān）全的暴力（lì）犯罪，对社会及公民的危害性非常严重（chóng），而且制止（zhǐ）这些犯罪的难度非常大，新刑法（fǎ）特别如此规定，有利（lì）于鼓励公民（mín）同那些极端犯罪分子作斗争，使广大公（gōng）民更有利于保护自己的合法权益。

互殴防卫

互相斗殴，指双方或多方在主观上均具有不法侵害的故意，客观上均实施了不法侵害对方（fāng）的（de）行（háng）为。是互殴各方均有（yǒu）对对方加害的（de）行为（wéi），根据《中华人民共和国刑法（fǎ）》的相关（guān）规定（dìng），在互相斗殴的过程中一般不存在正当防为的行为（wéi）。

但如果一方停止（zhǐ）或者被（bèi）动停止了加害行（háng）为（wéi），而另一方转（zhuǎn）化成加害（hài）方时，则有可能存在（zài）正（zhèng）当防卫行为。在司法实（shí）践（jiàn）中，互殴中不法侵害转化的情（qíng）形有以下（xià）两（liǎng）种：

1、一方已（yǐ）经（jīng）停（tíng）止斗殴，向（xiàng）另一方（fāng）求饶或者逃跑，而另一方仍紧追不舍，继续（xù）实施侵害的；

2、在一般性的轻微斗殴中，一方（fāng）突然使用杀伤性很强的凶器（qì），另一方生命（mìng）受到严重威胁的（de）。

挑拨防（fáng）卫

防卫挑拨又（yòu）叫挑（tiāo）拨（bō）防卫（wèi）、防卫挑衅，不法防卫行为的一种。这是指以挑拨寻衅等不（bú）正当手段，故意激怒（nù）对（duì）方，引诱（yòu）对方对自己进（jìn）行侵害（hài），然（rán）后以（yǐ）“正当防卫”为（wéi）借口，实行加（jiā）害的行为。

表面上，防卫挑拨具有防卫性，实质上是一种特（tè）殊形式的故意犯罪行为，故称之（zhī）为防卫挑拨或者挑拨防卫（wèi）。与正当防卫相（xiàng）比，防卫挑拨（bō）具（jù）有如（rú）下基本特征：

1、行为人主观上有加（jiā）害他人的犯罪（zuì）意图。这（zhè）是防（fáng）卫挑拨与正当防卫相（xiàng）区别（bié）的（de）根本特（tè）征。

2、客（kè）观上有挑逗他人的语言、行动（dòng）。防（fáng）卫挑拨所反击（jī）的侵害，是由防卫挑拨行为人有意识（shí）的挑（tiāo）起的，没有防卫挑拨行为人的（de）挑（tiāo）逗，不会有不法侵害。这是防卫挑拨最（zuì）显著的特征（zhēng）。

3、行为人有预谋。由于防卫（wèi）挑拨需要借用（yòng）“防卫”的形式，因而行为人往往是经过周密考虑、认真准备才付（fù）诸实施的。