公司章程与（yǔ）公司设（shè）立协议之间有（yǒu）何区别?1.在我（wǒ）国,除采取有限责任（rèn）公司形（xíng）态的外商投（tóu）资（zī）企业（yè）之外,我（wǒ）国公司法并没有将公司的设立协议（yì）规定为公司设立环（huán）节必备的法律文件。但对于有（yǒu）限责任公司、股份有限公（gōng）司和其他（tā）企业法人等营利法人（rén）,《民法典》第七十九（jiǔ）条（tiáo）规定:“设立营利法人应当（dāng）依法制定（dìng）法人章程。”《公司（sī）法》第十一条亦规定:“设立公（gōng）司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董（dǒng）事、监事、高（gāo）级管理人员具（jù）有约束力。”因（yīn）此,对（duì）于通常的（de）有（yǒu）限责任公司,公司设立协议是任意（yì）性文（wén）件（jiàn）;而公司章（zhāng）程则是必备（bèi）性文件,任何（hé）公司成（chéng）立都（dōu）必须以提交章程为法定要件。2.设立协议是不（bú）要式法律文件（jiàn）,作为当事人之间的（de）合同,主（zhǔ）要根据（jù）当（dāng）事人的意思（sī）表（biǎo）示形成,其（qí）内容更多地体现（xiàn）了当（dāng）事人的意志和要求,需要遵守《民法（fǎ）典》合同编的一般规（guī）则;而公司（sī）章程则是要式（shì）法律文件,公司章程自治是（shì）以不违（wéi）反法（fǎ）律、行政法规为前提的。公司（sī）章（zhāng）程必须依据《公司法》制定,是公司（sī）登记（jì）必须报送（sòng）的文件（jiàn）之一,要经过有（yǒu）关政府部（bù）门必要的形式审查甚至实质审查,因此,公（gōng）司章程的自治性是相对的。3.公司设（shè）立（lì）协议与公司章程的效力不（bú）同。从效（xiào）力的范围（wéi）来看,由合同或协议的（de）相对性决定，设立协议由全体发起人（rén）订立（lì），调整的是发（fā）起（qǐ）人之间的关（guān）系，因而只在发起人之间具有法律约束力（lì）；而公（gōng）司章（zhāng）程调（diào）整（zhěng）的则是（shì）所有股东之间（jiān）、股东与公（gōng）司之间（jiān）、公司的管（guǎn）理机构与公司之间（jiān）的法律关（guān）系，其中（zhōng）包括（kuò）制定（dìng）章程时的原（yuán）始股东和（hé）章程制定（dìng）后加入公司的（de）新股东，都受章程的约束。从效（xiào）力的（de）期间来看（kàn），设立协议（yì）调整的是公司设立过程（chéng）的法律关系和（hé）法律行为，因而（ér）它的效力期间是从设立行为开始到设立过程终（zhōng）止（zhǐ），公司的成立即意味着协议的终（zhōng）止;而公司（sī）章程的效力及于（yú）公（gōng）司成立后整个的存续过程，直至公司终止。4.公司（sī）设立（lì）协议与公司（sī）章程的通（tōng）过（guò）和修改条件不（bú）同。对（duì）于有限（xiàn）责任公司的章程，《公司法》第二十三条规（guī）定:“设（shè）立有限责任公司，应当具备下列条件（jiàn）:…(三)股东共同制定公司章程…”第四（sì）十三条第二（èr）款规定:“股（gǔ）东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的（de）决议，以及公司（sī）合（hé）并、分立、解散或者变更公司（sī）形式的决议（yì），必须经代表三分之二以上表决权的股东（dōng）通过。”对于股份有限司的章程，《公司法》第七十六（liù）条规定:“设立股份有限公司，应当具备（bèi）下列条件:…(四)发起人（rén）制订公司（sī）章（zhāng）程，采用募集方式设（shè）立的经创立（lì）大会通过……”第一百零三（sān）条第二款规（guī）定:“股东大会作出决议（yì），必须（xū）经出（chū）席会议的股东所持表决权过半数通过。但（dàn）是，股东（dōng）大（dà）会作出修改（gǎi）公（gōng）司章程、增加或者减少注册（cè）资本的（de）决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司（sī）形（xíng）式（shì）的决议，必须经出席会议（yì）的股东所持表决权的三分之二（èr）以（yǐ）上通过。”按照《公（gōng）司法》的规定公司（sī）章（zhāng）程的通过和修改，并不要求全（quán）体股东一致（zhì）同（tóng）意。有限责（zé）任（rèn）公司的章程，即使在设立时的（de）通过需要（yào）全体设立人同（tóng）意，但公司成立后的修改只需要“三分之二（èr）”表决权（quán）的股东同意即可。至于股（gǔ）份有限公司（sī）的章程，公司设立时的通过和公司成立后的修改都不（bú）需（xū）要全体（tǐ）股东的（de）同意。而按照《民法典》合同编的规定，合同无论是订立时的（de）通过还是订立后的（de）修改，都需要“协商一致”。如果（guǒ）任何一方当事（shì）人不同（tóng）意，设立协议就不能成立或协议生效后（hòu）就（jiù）不（bú）能修（xiū）改变（biàn）更。在这个（gè）意义上，我（wǒ）们说章程是依“少数服从多数”的原则来（lái）订（dìng）立和修改的，而设立协议（yì）是依（yī）“当事人意（yì）思表示一致（zhì）”的原则来（lái）订（dìng）立（lì）和修改的。章（zhāng）程规范和约束的股东中可（kě）能包括不赞成章程内（nèi）容的股东，或者说即（jí）便是不赞成章（zhāng）程内容的股东仍然要受章程的约束;而（ér）在设立协议规范和约束的当事人中（zhōng），均为同（tóng）意设（shè）立协议内（nèi）容的当事人。如果任何方（fāng）当事人（rén）不同（tóng）意设（shè）立协议的内容，该设立协议就可（kě）能（néng）不会成立（lì）。
