2019年11月18日,《最高(gāo)人民法院关于审理(lǐ)走私、非(fēi)法经(jīng)营、非法使用兴奋剂刑事案件适用法律若干问题的(de)解(jiě)释》的出台又给非法经营罪“家(jiā)族”增加了一道司法解释。要说非法经营罪是个“家族”一点(diǎn)也不(bú)为(wéi)过,因为刑法第(dì)二百二十五条独特(tè)的兜底条款,让这个罪名成为我国现行刑法(fǎ)上最有影响(xiǎng)力(lì)的口袋(dài)罪。
到底非法经营(yíng)罪的口袋有多宽?恐怕没(méi)人说的(de)清楚,因为这是个典型的行政犯(fàn),它可以随着行(háng)政法规(guī)的变动(dòng)和市场(chǎng)经济的发展不断形成新的构成要件。笔者曾经在2016年整(zhěng)理过58种可能触犯非(fēi)法经营罪的情形,近日再(zài)次(cì)梳(shū)理发现已经至少有72种情形了。当然,笔(bǐ)者也不能保证全部(bù)内容精确,所选案(àn)例也(yě)并非都无(wú)争议。仅供参考与(yǔ)交流,欢迎(yíng)查漏补缺。
72种涉(shè)嫌非法经营罪情形
《中华人民共和(hé)国刑法》第(dì)二(èr)百二十五(wǔ)条(tiáo)(6) | ||
序号(hào) | 行业/行为(wéi) | 入罪依据 |
1 | 进出口(kǒu)许可(kě)证(zhèng) | 第二百二十五条第(二)项(xiàng) |
2 | 进出口原产地证明 | |
3 | 证(zhèng)券 | 第(dì)二(èr)百二十五条第(三)项(xiàng) |
4 | 期货 | |
5 | 保险(xiǎn) | |
6 | 资金支付(fù)结算(suàn) | |
司法(fǎ)解释/文件(26) | ||
序号 | 行业/行为 | 入罪依据 |
7 | 外汇 | 《最高人民法院关于审(shěn)理(lǐ)骗购外汇、非法买卖外汇刑事案件具体应用法律若干问题的解(jiě)释》(法释(shì)〔1998〕20号) 《最高(gāo)人民法(fǎ)院、最高人民检察院关于办理非法从事(shì)资金支(zhī)付结(jié)算业务、非法买卖(mài)外汇刑(xíng)事案件(jiàn)适用法律若干问题的解释》(法释(shì)〔2019〕1号) |
8 | 出版物 | 《最(zuì)高(gāo)人民法院(yuàn)关于审理非法出版物刑事(shì)案(àn)件具体应用法律若(ruò)干问题(tí)的解释》(法释(shì)〔1998〕30号) |
9 | 国际电信业务 | 《最高人(rén)民法(fǎ)院(yuàn)关(guān)于审(shěn)理扰乱电信市(shì)场(chǎng)管理秩序案件(jiàn)具体应用法(fǎ)律(lǜ)若干问题的解释(shì)》(法释〔2000〕12号) 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部办理非(fēi)法经营国际电(diàn)信业务犯罪案件联席会(huì)议(yì)纪要》(公通(tōng)字(zì)〔2002〕29号) |
10 | 瘦肉精等添加物 | 《最高人民法院、最(zuì)高(gāo)人民检察(chá)院关于办理非(fēi)法生(shēng)产、销售、使用禁(jìn)止(zhǐ)在饲(sì)料和动物(wù)饮(yǐn)用水(shuǐ)中使用(yòng)的药品等刑(xíng)事案(àn)件具体应用法律若干问题的(de)解释(shì)》(法(fǎ)释(shì)〔2002〕26号) |
11 | 食盐 | 《最高人民检察院关于办理非法经(jīng)营食(shí)盐刑事(shì)案(àn)件具体应用法(fǎ)律若(ruò)干问(wèn)题的解释》(高检发释(shì)字〔2002〕6号(hào)) |
12 | 预防(fáng)、控制传染病期间哄(hǒng)抬(tái)物价 | 《最(zuì)高人民法院、最高人(rén)民检察院关(guān)于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾(zāi)害的刑事(shì)案件(jiàn)具体应用法律若干问题的(de)解(jiě)释》(法(fǎ)释(shì)〔2003〕8号) |
13 | 提(tí)供互联网上网服务 | 《最高人(rén)民法院、最高人(rén)民检察院、公安(ān)部关于依法开展(zhǎn)打击淫秽色情网站专(zhuān)项行动(dòng)有关工作的通知》(公通字〔2004〕53号) |
14 | 赌(dǔ)博 | 《最(zuì)高人民法院、最高人(rén)民检察院关于(yú)办理赌博刑事案(àn)件(jiàn)具体应用法律若干问(wèn)题的解释》(法释〔2005〕3号) |
15 | 卫星地面接收(shōu)设施 | 《最(zuì)高人民(mín)法院(yuàn)、最高人民检察院、公安部、国(guó)家(jiā)广播电影电视总局、国(guó)家工(gōng)商行(háng)政管理总局、国(guó)家(jiā)质量监督检验检(jiǎn)疫总(zǒng)局(jú)、信息产业部关(guān)于依法严厉打击涉卫星(xīng)电视广播地面接收(shōu)设(shè)施违法犯罪活(huó)动的通知(zhī)》(法(fǎ)发(fā)〔2007〕38号 |
16 | 证券(quàn) | 《最高人民法院、最高人民(mín)检察院、公安部、中国(guó)证券监督管理委员(yuán)会关于整(zhěng)治(zhì)非法证券活(huó)动有关问题的通知》(证监发〔2008〕1号) |
17 | POS机套现 | 《最高(gāo)人民法院、最高人(rén)民检察院关于办理妨害(hài)信用卡管(guǎn)理刑事(shì)案件具体(tǐ)应用法律若(ruò)干问题的解(jiě)释》(法释〔2009〕19号,2018修(xiū)正) |
18 | 烟草 | 《最高人民(mín)法院、最高(gāo)人民检察(chá)院关于办理非法生产、销售烟草专卖(mài)品等刑事案件具体应用法律(lǜ)若干问题的解释》(法释〔2010〕7号(hào)) |
19 | 基金(jīn) | 《最高人(rén)民(mín)法院关于审理非法集资刑事案件(jiàn)具体(tǐ)应用法律若干问题的解释(shì)》(法释〔2010〕18号(hào)) |
20 | 麻黄碱类(lèi)复方(fāng)制剂 | 《最高人民法院(yuàn)、最高人(rén)民检察院、公安部关于办理走私、非法买卖麻黄碱类(lèi)复方制剂等刑事案件适(shì)用法律若干问题(tí)的意见》(法发〔2012〕12号) |
21 | 烟花(huā)爆竹 | 《最高人民法(fǎ)院(yuàn)、最高人民检察院、公(gōng)安(ān)部、国家安全监管总局关于依法加(jiā)强对涉嫌(xián)犯罪的非法(fǎ)生产经(jīng)营烟花爆竹行为刑事责(zé)任(rèn)追究的通知》(安监总管三〔2012〕116号) |
22 | 非食品原料(liào)及生猪屠宰、销售 | 《最高人民法院(yuàn)、最高(gāo)人民检(jiǎn)察院(yuàn)关于办理危害食品安全刑事案(àn)件适用法(fǎ)律(lǜ)若干问题的解释》(法释〔2013〕12号(hào)) |
23 | 麻黄草 | 《最高人(rén)民法院、最高人民(mín)检察院、公安部、农业部、国家食(shí)品药品(pǐn)监督管理总局关于进(jìn)一步加强麻黄草管理严厉打击非法(fǎ)买卖麻黄草等违法犯罪活动(dòng)的通知(zhī)》(公通字〔2013〕16号(hào)) |
24 | 有偿删除(chú)信息、有偿发布虚(xū)假信息 | 《最(zuì)高人民法院、最高人民检察院关于(yú)办理利用信息网络实施(shī)诽谤(bàng)等刑事案件适用(yòng)法律若(ruò)干问题的解释》(法释〔2013〕21号) |
25 | “黑广播” “伪基站”、无限电干扰器等无(wú)线电(diàn)设备(bèi) | 《最高人(rén)民法院、最高人民(mín)检(jiǎn)察院、公安部、国家(jiā)安(ān)全(quán)部关于依法办理(lǐ)非法生产销售使用“伪基站”设备案件(jiàn)的意见》(公通(tōng)字〔2014〕13号) 《最高人民(mín)法院、最高人(rén)民检察(chá)院关(guān)于办理(lǐ)扰乱无线电通讯管(guǎn)理秩序等刑事案件适(shì)用法律若干(gàn)问(wèn)题(tí)的(de)解(jiě)释》(法释〔2017〕11号) |
26 | 药品 | 《最高(gāo)人民法院、最(zuì)高人民检察院关于办(bàn)理危害药品安全(quán)刑事案件适用(yòng)法律若干问题的解释》(法释〔2014〕14号(hào)) |
27 | 赌博设备或软(ruǎn)件 | 《最高(gāo)人民法院、最(zuì)高人(rén)民检察(chá)院、公安部关于办理(lǐ)利用(yòng)赌(dǔ)博机开设赌场案(àn)件(jiàn)适用法律若干问题的意见》(公通字〔2014〕17号) |
28 | 电(diàn)视(shì)网络接收设备(bèi) | 《最高人民法院(yuàn)、最高人民检(jiǎn)察院、公(gōng)安部(bù)、国家新闻出版广电总(zǒng)局关于依法(fǎ)严厉打(dǎ)击非法电视网络(luò)接收设备违法(fǎ)犯罪活动的通知》(新广电发〔2015〕229号) |
29 | 非法贩(fàn)卖麻醉药品或者精神药品 | 《全(quán)国法院毒(dú)品犯罪审(shěn)判工作座谈会纪要》(法〔2015〕129号) |
30 | 危险废物 | 《最高人民法院、最高人(rén)民(mín)检察院关于办理环境(jìng)污染刑事(shì)案件(jiàn)适用法律若(ruò)干问题的(de)解(jiě)释》(法释〔2016〕29号) |
31 | 兴(xìng)奋(fèn)剂 | 《最(zuì)高人民法院关于(yú)审理走私、非法经营、非(fēi)法使用兴奋剂刑(xíng)事案件适用(yòng)法律若干(gàn)问题的解释》(法释〔2019〕16号) |
32 | 高利贷 | 《最高人民法院、最高人民检察院、公(gōng)安部、司(sī)法部关于办(bàn)理(lǐ)非(fēi)法放贷刑事案(àn)件若干问题的意见(jiàn)》(法(fǎ)发〔2019〕24号) |
行(háng)政许可(29) | ||
序号 | 行业/行(háng)为 | 入(rù)罪依(yī)据 |
33 | 医保卡套(tào)药销售 | 《中华(huá)人民共和国药品(pǐn)管理法》 |
34 | 房地产 | 《中华人民共和国城市房地产(chǎn)管理法(fǎ)》 |
35 | 种子 | 《中华人(rén)民共和国种子法(fǎ)》 |
36 | 民(mín)办学校(xiào) | 《中华人民共和国民办教(jiāo)育促进法》 |
37 | 报废机动车 | 《报废(fèi)机动车回收管理办法》 |
38 | 危险化(huà)学品 | 《危险(xiǎn)化学品安全管理条例》 |
39 | 粮食 | 《粮食(shí)流(liú)通管理条例》 |
40 | 农药(yào) | 《农(nóng)药管理条例》 |
41 | 兽(shòu)药 | 《兽药管理条例》 |
42 | 民用(yòng)爆炸物品 | 《民用(yòng)爆炸物(wù)品安全管(guǎn)理条例》 |
43 | 疫苗 | 《疫苗流通和预(yù)防接(jiē)种管(guǎn)理条例(lì)》 |
44 | 征信 | 《征信(xìn)业管(guǎn)理条例》 |
45 | 国际劳(láo)务 | 《对外劳务合作管理条例(lì)》 |
46 | 燃气 | 《城镇燃气管(guǎn)理条例》 |
47 | 石(shí)油成品油 | 《成品油市场管理办法》 |
48 | 保安(ān)服(fú)务 | 《保安服务管理(lǐ)条例》 |
49 | 彩票 | 《彩票管理条例》 |
50 | 特(tè)种设备 | 《特(tè)种设备安全监察条例》 |
51 | 营业性演出(chū) | 《营业性(xìng)演出管理条(tiáo)例》 |
52 | 易制(zhì)毒化学品 | 《易制毒化学品管理条例》 |
53 | 道路运输 | 《中(zhōng)华人民共和(hé)国道路运输条(tiáo)例(lì)》 |
54 | 网吧 | 《互联(lián)网(wǎng)上(shàng)网服务营(yíng)业场所管理条例》 |
55 | 国(guó)际(jì)海运 | 《中华人民共和国国际(jì)海运(yùn)条例》 |
56 | 电影 | 《电影管理(lǐ)条例》 |
57 | 医(yī)疗器械 | 《医疗器械监督管理(lǐ)条例(lì)》 |
58 | 限制进出口技术 | 《中华(huá)人民共(gòng)和国技(jì)术进出(chū)口管理条(tiáo)例》 |
59 | 导弹相关(guān)物项和技术(shù) | 《中华(huá)人民共和(hé)国导弹及相(xiàng)关物项(xiàng)和技术出口管制条例(lì)》 |
60 | 生(shēng)物两用品 | 《中华人民共和(hé)国生物两(liǎng)用品及(jí)相关设备和技术出口管制条例》 |
61 | 军(jun1)品 | 《中华人民共和国军品出口管理条例》 |
其他判例(11) | ||
序号(hào) | 行业/行为(wéi) | 入罪依据 |
62 | 行(háng)业评选(xuǎn)活动 | 北京市海淀区(qū)人民法(fǎ)院(yuàn)(2004)海法(fǎ)刑初(chū)字第1114号案:擅自以国家科研(yán)事业单(dān)位的名义,组织非法的全国性行业评(píng)选活动,并向企业收取(qǔ)评选(xuǎn)费用,扰乱市(shì)场秩序,其行(háng)为构成非法经(jīng)营罪(zuì)。 |
63 | 骨灰(huī)存放格位(wèi) | 北京市(shì)第一(yī)中级人民法院(yuàn)(2004)年一中刑终(zhōng)字第03706号案(àn):预(yù)售、炒卖骨灰存放(fàng)格位的行为构成非法(fǎ)经营(yíng)罪。 |
64 | 中外合作办(bàn)学 | 北京市第一中级人(rén)民法院(2013)一中刑终字第2083号案:行为人未(wèi)经国家有关主(zhǔ)管(guǎn)部门批(pī)准,擅自(zì)使用海外注册机构委(wěi)托招生名义(yì),非法开展中外合(hé)作办学活动,扰乱教育培训市场秩序,情节特别严重,构成非法经营罪。 |
65 | 违法建设、销售房屋(wū) | 北京市高级人民法(fǎ)院(2012)高刑终字第596号案(àn):行为(wéi)人(rén)违反国家规定,在无建设、销售许可证的情况下(xià),违法(fǎ)建设(shè)、销(xiāo)售房屋(wū),严重扰乱市(shì)场(chǎng)秩序,情节(jiē)严重(chóng),构成非法(fǎ)经(jīng)营罪。 |
66 | 外挂软件代练升级 | 《最高人民法院公报》 2012年第2期(qī):利用“外挂(guà)”软件“代练升级”从事非法经(jīng)营(yíng)活动,情节严重的(de),属于(yú)《中(zhōng)华(huá)人民共(gòng)和国刑法》第二百二十五条(tiáo)中规定的(de)“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为(wéi)”,应以非法经营罪定罪处罚。 |
67 | 讨债(zhài)公司 | 北京市第(dì)二中级人民法院(2011)二(èr)中刑终字第274号案:以牟(móu)利为目的,依托调查公(gōng)司,非法经营为他人追讨债务、调(diào)查个人隐私等业务,严重扰乱了市场秩序,构成非法经(jīng)营罪(zuì)。 |
68 | 城区违章搭建商铺(pù) | 北(běi)京市第二中级(jí)人民法院翁士喜(xǐ)非法经营案:未经许可,违反(fǎn)国(guó)家规定,在城区(qū)违章搭建商铺并以招(zhāo)商为名义收取租金,扰(rǎo)乱市(shì)场秩(zhì)序的(de)行为,构(gòu)成(chéng)非经营(yíng)罪。 |
69 | 有偿运作招投标 | 北京市第二中级人民法院(2013)二中刑(xíng)初字第646号案:刘志军案中侯军(jun1)霞为了获取非法经济利益(yì),违反(fǎn)国家规(guī)定,直接或(huò)间接与多(duō)家企业商(shāng)定,采取(qǔ)有偿(cháng)运作的方式,由行为人等(děng)人帮助这些企业在多(duō)个(gè)铁路建设工程项(xiàng)目招标、投标过(guò)程中中标。中标后(hòu),行为人等人以收取“中(zhōng)介费”等名义向中标企业(yè)或从中(zhōng)标企业分(fèn)包工(gōng)程的施工队收取费用,构(gòu)成非法经营罪。 |
70 | 私设收费路障 | (陕西(xī)省咸阳市渭城区人民法院)朱明远等人非法经(jīng)营(yíng)案:村干部伙(huǒ)同他人以牟利为目的,在承包经营(yíng)的农村(cūn)集(jí)体土地(dì)上(shàng)修整道路,实际(jì)作为公(gōng)路来使用,并私自设(shè)障向过往车(chē)辆收费,非法经营额数额巨大的,构成(chéng)非(fēi)法(fǎ)经营罪。 |
71 | 无真(zhēn)实(shí)交易办(bàn)理票据贴现 | 江(jiāng)苏省无锡市(shì)南长区人民法(fǎ)院(yuàn)(2010)南刑初字第297号案:在没有真(zhēn)实交易背景的情(qíng)况(kuàng)下,行为人通过(guò)银行工(gōng)作人员违规办理票据贴现并获取相应费用,其行为(wéi)属于非法(fǎ)从(cóng)事(shì)资金支付结算业(yè)务的经营行为(wéi),应当以非法经营罪定(dìng)罪处罚。 |
72 | 网上代(dài)购隐形眼镜、美瞳 | 人民法院(yuàn)报案例乔某某非法经营案(安徽省淮南市田家庵区人民法院):隐形(xíng)眼镜、美瞳、护理液是植入体(tǐ)内或长期(qī)接触体(tǐ)内的眼科光学器具,属于三类管理类别(bié)的医疗器械,实行许可管理,应办理《医疗器械(xiè)经营(yíng)许可证(zhèng)》才(cái)能允许经营(yíng)。行为人在无经营(yíng)许可证的情况下,通过网(wǎng)上代购的方式销售隐形眼镜、美瞳、隐形(xíng)眼(yǎn)镜护理(lǐ)液,构成非(fēi)法(fǎ)经营(yíng)罪(zuì)。 |